一、技術(shù)出資的限額

      依據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣作價(jià)出資，然而對于非貨幣出資在注冊資本中的比例一直以來是歷次《公司法》修改的焦點(diǎn)，經(jīng)過歷次《公司法》對于非貨幣出資的規(guī)定 ，可見，公司法對技術(shù)出資比例經(jīng)歷了從“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出不得超過注冊資本的百分之二十”到“貨幣出資不得低于注冊資本的百分之三十”到最新公司法不再對包括技術(shù)出資在內(nèi)的非貨幣出資的比例不做任何限制的變化，因此，依據(jù)最新修改的《公司法》，只要符合法律的規(guī)定，技術(shù)出資的比例沒有任何限制。

二、可用于出資的技術(shù)范圍

      依據(jù)《公司法》第二十七條的規(guī)定，可用于出資的知識(shí)產(chǎn)權(quán)是“可以用貨幣估價(jià)”并“可以依法轉(zhuǎn)讓”，因此，用于出資的技術(shù)必須符合上述條件。

      技術(shù)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)通常表現(xiàn)為專利權(quán)、技術(shù)秘密、專利申請權(quán)、專利使用權(quán)，現(xiàn)按照上述條件逐一分析：

      1、專利權(quán)是國家授予發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨(dú)占權(quán)利，顯然是完全符合上述條件，以專利權(quán)出資本身不存在任何法律障礙。

      2、技術(shù)秘密又稱專有技術(shù)，依照《反不正當(dāng)競爭法》第十條的規(guī)定，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息，對于企業(yè)來說通常是那些沒有公開也未申請專利，但是采取了保密措施并且具有實(shí)用價(jià)值的各種技術(shù)和經(jīng)驗(yàn)，例如產(chǎn)品配方、工藝流程、技術(shù)規(guī)范、技術(shù)秘訣、設(shè)計(jì)、圖紙、試驗(yàn)數(shù)據(jù)和記錄、計(jì)算機(jī)程序、管理制度和方法等。這些技術(shù)秘密由于具有實(shí)用價(jià)值，顯然可以用貨幣估價(jià)，并且法律對其轉(zhuǎn)讓沒有任何限制，可以作為出資的技術(shù)主體。

然而，技術(shù)秘密由于其本身的特點(diǎn)，在相對專利權(quán)作為出資技術(shù)時(shí)可能存在一些潛在的風(fēng)險(xiǎn)：

     1）用于出資的技術(shù)是否構(gòu)成技術(shù)秘密需要判斷，相對而言，專利權(quán)特別是發(fā)明專利權(quán)經(jīng)過國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)的審查，只要授權(quán)公告，公眾即有理由相信專利權(quán)是確實(shí)存在，然而，技術(shù)秘密由于只由權(quán)利人自己保護(hù)，對于其是否構(gòu)成技術(shù)秘密缺乏權(quán)威部分的認(rèn)定，依據(jù)上述反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定，技術(shù)秘密需要具備“秘密性”、“實(shí)用性”、“保密性”，但現(xiàn)實(shí)中，聲稱的技術(shù)秘密通常很可能不能完全具備上述要求，因此，有必要對用于出資的技術(shù)秘密是否符合法定要件進(jìn)行評(píng)估。

     2）技術(shù)秘密的范圍難以界定，專利權(quán)是以國家授予的權(quán)利，其權(quán)利范圍明確以權(quán)利要求書記載的為準(zhǔn)，其權(quán)利范圍是十分清晰的，然而，技術(shù)秘密是由權(quán)利人自己保護(hù)，極端情況下可能除了權(quán)利人沒有其他任何人知曉其內(nèi)容，因此對于其技術(shù)內(nèi)容及權(quán)利邊界存在難以界定的問題，可能出現(xiàn)權(quán)利人提供的用于出資的技術(shù)不足以達(dá)到實(shí)施相關(guān)技術(shù)的程度，或者權(quán)利人為了提高評(píng)估金額，提供了額外的、無用的技術(shù)，因此，對于用于出資的技術(shù)秘密有必要從技術(shù)的角度對其進(jìn)行全面的技術(shù)審查。

     3）由于技術(shù)秘密不是公開的技術(shù)信息，可能缺乏公允的市場價(jià)值，對其進(jìn)行評(píng)估可能存在困難。

     4）技術(shù)秘密不具有獨(dú)占性，以技術(shù)秘密出資后，原權(quán)利人仍然知曉相關(guān)技術(shù)內(nèi)容，并且隨著相關(guān)技術(shù)秘密的轉(zhuǎn)讓，知悉技術(shù)秘密的人在不斷增加，不但存在泄密的風(fēng)險(xiǎn)，也存在同業(yè)競爭的問題。

     3、專利申請權(quán)是指已經(jīng)提出專利申請，但尚未授予專利權(quán)，即處于審查階段的技術(shù)。依據(jù)《專利法》第十條，專利申請權(quán)可以轉(zhuǎn)讓，因此，其本身也符合公司法“可以轉(zhuǎn)讓”、“可以評(píng)估”的要求，然而，其本身也同樣存在潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)：

     1）專利申請權(quán)不是專利權(quán)，如果其最終無法通過審查，將不存在任何權(quán)利，而且由于專利權(quán)系以公開換取保護(hù)，由于已經(jīng)公開，也不能再以技術(shù)秘密的形式存在，失權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)很大。

     2）由于專利申請權(quán)在轉(zhuǎn)變成專利權(quán)之前不存在排他的權(quán)利，僅在第六十八條規(guī)定了對于發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明申請的，應(yīng)當(dāng)支付適當(dāng)使用費(fèi)，并且要求使用費(fèi)的前提仍然是能夠取得授權(quán)，因此在尚未取得授權(quán)時(shí)如何對其評(píng)估作價(jià)存在困難。

     3）由于專利申請權(quán)尚未得到國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局審批成為正式專利權(quán)，各地工商部門可能不能接受其作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資。

     4、對于專利使用權(quán)，依照專利法的規(guī)定，專利權(quán)人可以將專利權(quán)許可他人使用，并要求被許可人支付使用費(fèi)，因此專利使用權(quán)也符合上述公司法的要求，專利使用權(quán)出資包括兩種方式，一是專利權(quán)人將自己所有的專利的使用權(quán)許可給公司作為出資，二是被許可人將自己獲得許可的專利使用權(quán)出資，但是，以專利使用權(quán)出資同樣需要注意一些問題：

     1)專利使用權(quán)包括獨(dú)家、排他及普通許可三種方式，獨(dú)家許可指僅有被許可人可以實(shí)施，其他任何人包括專利權(quán)人均不可實(shí)施，排他許可指被許可人及專利權(quán)人可以實(shí)施，專利權(quán)人不得再許可任何其他第三人實(shí)施，普通許可則專利權(quán)人還可以再許可其他人實(shí)施。根據(jù)公司法的原理，股東出資以后，作為出資的財(cái)產(chǎn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利即應(yīng)轉(zhuǎn)移給公司，股東只行使包括資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利，因此，如果以使用權(quán)出資，則只能以獨(dú)家使用權(quán)出資，排他及普通許可均不可用于出資。

     2)由于以專利使用權(quán)出資的情況下，相關(guān)專利權(quán)沒有掌握在公司手中，而需要由專利權(quán)人維持，可能存在專利權(quán)失權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，

三、權(quán)利人核查

      通常而言，專利權(quán)及專利申請權(quán)以登記的專利權(quán)人為準(zhǔn)，技術(shù)秘密誰掌握即認(rèn)為歸誰所有，專利使用權(quán)以經(jīng)過登記備案的許可合同確定被許可人為準(zhǔn)，然而對于專利權(quán)和技術(shù)秘密而言，尤其是企業(yè)的專利權(quán)和技術(shù)秘密而言，尚存在職務(wù)發(fā)明以及委托開發(fā)及合作開發(fā)的問題。

      職務(wù)發(fā)明依據(jù)《專利法》第六條的及《專利法實(shí)施細(xì)則》第十二條的規(guī)定：指的是：

      執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造；履行本單位交付的本職工作之外的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造；退休、調(diào)離原單位后或者勞動(dòng)、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。

職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利屬于該單位。

      因此，在以專利權(quán)或技術(shù)秘密出資時(shí)，有必要要求權(quán)利人證明其所用于出資的專利權(quán)或技術(shù)秘密是否屬于職務(wù)發(fā)明。

      對于技術(shù)委托開發(fā)，依據(jù)《合同法》第339條的規(guī)定：委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專利；對于技術(shù)合作開發(fā)，依據(jù)《合同法》第340條的規(guī)定：合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于合作開發(fā)的當(dāng)事人共有。

      因此，在以涉及合作開發(fā)及委托開發(fā)的技術(shù)出資時(shí)，有必要審查相關(guān)的開發(fā)合同，以確定真實(shí)的技術(shù)權(quán)利人。

四、評(píng)估手續(xù)、辦登手續(xù)

     由于技術(shù)為無形資產(chǎn)，缺乏市場公允價(jià)格，而且以技術(shù)出資也無法通過拍賣來的形式確定價(jià)值，因此在評(píng)估技術(shù)價(jià)值時(shí)容易發(fā)生爭議，因此在以技術(shù)入資時(shí)不僅不能缺少評(píng)估程序，而且一定要委托有資質(zhì)的評(píng)估機(jī)構(gòu)按照公平合理的原則確定技術(shù)的價(jià)值，以免日后產(chǎn)生出資不實(shí)的問題，另外以專利權(quán)出資的需要向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理轉(zhuǎn)讓登記，以專利許可方式入資的需要向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局辦理許可備案。

五、出資后技術(shù)失效的后果

      知識(shí)產(chǎn)權(quán)通常都存在期限，例如發(fā)明專利的有效期限為20年，實(shí)用新型及外觀設(shè)計(jì)為10年，到期后即喪失獨(dú)家的權(quán)利而成為公有技術(shù)，另外專利權(quán)還存在未繳費(fèi)失權(quán)以及被無效的可能，技術(shù)秘密也同樣存在被公開的問題。如果用于出資的技術(shù)喪失了獨(dú)家的權(quán)利，或者由于技術(shù)進(jìn)步導(dǎo)致出資技術(shù)減值，會(huì)對出資所形成的股權(quán)有影響嗎？

      依據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規(guī)定（三）第十五條的規(guī)定：出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。但是，當(dāng)事人另有約定的除外。

       因此，如果公司股東之間沒有特別約定，如果不是因?yàn)槌鲑Y人以技術(shù)出資存在瑕疵或欺詐的情形，用以出資的技術(shù)發(fā)生減值或失權(quán)的，不會(huì)對出資產(chǎn)生影響，但是當(dāng)事人可以通過在協(xié)議中約定排除本條的適用。

六、技術(shù)出資是否需要交稅？

      根據(jù)《關(guān)于完善股權(quán)激勵(lì)和技術(shù)入股有關(guān)所得稅政策的通知》財(cái)稅[2016]101號(hào)規(guī)定：選擇技術(shù)成果投資入股遞延納稅政策的，經(jīng)向主管稅務(wù)機(jī)關(guān)備案，投資入股當(dāng)期可暫不納稅，允許遞延至轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，按股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減去技術(shù)成果原值和合理稅費(fèi)后的差額計(jì)算繳納所得稅。

      綜上，以技術(shù)出資已無比例限制，最適合用于出資的技術(shù)是專利權(quán)，以技術(shù)出資應(yīng)做好評(píng)估及登記手續(xù)，同時(shí)以技術(shù)出資是應(yīng)當(dāng)對用以出資的技術(shù)進(jìn)行必要的技術(shù)審查和權(quán)屬審查，同時(shí)在出資協(xié)議中可以對出資的技術(shù)發(fā)生減值或失權(quán)時(shí)對相應(yīng)股權(quán)的處理方式。